Derecho Contractual Transnacional y Auditorías de Due Diligence de Activos
Nykitenko Legal asesora a inversores, responsables de operaciones de M&A y empresas intensivas en energía que adquieren, desinvierten o celebran contratos relacionados con activos energéticos y de infraestructura de alto valor.
El trabajo se centra en riesgos jurídicos ocultos bajo la operación principal: obligaciones heredadas de conexión a red, licencias activas, derechos sobre gasoductos e infraestructura, cadenas contractuales históricas, asignación de responsabilidad y disposiciones regulatorias capaces de modificar el valor comercial de un activo.
Quién Necesita Due Diligence de Activos Energéticos y Auditoría Contractual
Este servicio está diseñado para compradores, vendedores, inversores en infraestructura, equipos corporativos de M&A y responsables de compras que trabajan con activos energéticos de alto valor o estructuras contractuales transfronterizas en las que una exposición jurídica no resuelta puede afectar materialmente a la valoración o al cierre.
Necesita este servicio si:
Está adquiriendo o desinvirtiendo una central eléctrica, una cartera de generación, un activo conectado a red, una instalación de almacenamiento, una participación en un gasoducto u otra infraestructura energética y necesita identificar responsabilidades antes de la firma o el cierre.
El activo objetivo depende de acuerdos históricos de conexión a red, derechos de capacidad, licencias o contratos operativos cuya vigencia continuada es material para el valor del activo.
Sospecha que los contratos históricos contienen responsabilidades sin límite, indemnizaciones desfavorables, restricciones por cambio de control u obligaciones que no se han reflejado en la valoración de la operación.
Su operación abarca varias jurisdicciones y requiere una estructura coherente de ley aplicable, responsabilidad e indemnización entre múltiples acuerdos comerciales.
Los contratos existentes se redactaron bajo requisitos anteriores de red o mercado y deben revisarse frente al marco regulatorio actualmente aplicable al activo.
La due diligence ha identificado un defecto jurídico que debe reflejarse en el SPA, el precio de la operación, las condiciones precedentes o la asignación de riesgos posterior al cierre antes de que continúe la adquisición.
Realizamos Auditorías Jurídicas a Nivel de Operación para Activos Energéticos
Un activo de alto valor no puede evaluarse únicamente a partir del SPA. Revisamos los derechos contractuales, regulatorios y de infraestructura que determinan si el comprador adquiere el activo conforme a las hipótesis comerciales y jurídicas reflejadas en el precio de la operación.
Due Diligence de Activos Energéticos de Alto Valor
Realizamos due diligence legal de instalaciones de generación, derechos relacionados con gasoductos y transmisión, licencias energéticas activas y los acuerdos contractuales que sustentan la operación del activo.
La revisión sigue el árbol contractual pertinente, incluida la documentación de propiedad y operación, acuerdos de acceso a red o gasoductos, licencias, contratos comerciales materiales, modificaciones históricas y responsabilidades que puedan sobrevivir a la adquisición.
El cliente recibe un marco de riesgos identificados que muestra qué cuestiones requieren aclaración, remediación, protección contractual o ajuste de los términos de la operación antes del cierre. Cuando la auditoría forma parte de una estructura más amplia de despliegue de capital o adquisición, puede coordinarse con Inversiones Energéticas Transfronterizas y Asesoramiento de Capital.
Arquitectura Contractual Transnacional
Redactamos y reestructuramos acuerdos comerciales internacionales utilizados en adquisiciones, compras y operaciones de infraestructura de alto valor en múltiples jurisdicciones.
El cliente recibe un marco contractual coordinado que cubre ley aplicable, límites de responsabilidad, indemnizaciones, garantías, condiciones precedentes, derechos de terminación, disposiciones sobre controversias y consideraciones de ejecución transfronteriza. Cuando el trabajo se refiere a la redacción detallada o reestructuración de un contrato subyacente de electricidad, gas, PPA, suministro o infraestructura, consulte Revisión Jurídica de Contratos Energéticos.
Para las obligaciones contractuales comprendidas en el ámbito del Reglamento Roma I de la UE, las partes pueden generalmente elegir la ley aplicable a su contrato, aunque las normas imperativas y otras limitaciones legales pueden seguir siendo aplicables.
Remediación del Cumplimiento del Código de Red y Contractual
Identificamos disposiciones en contratos heredados y acuerdos de infraestructura que ya no se corresponden con los requisitos regulatorios que afectan al activo subyacente y reestructuramos la documentación pertinente antes de que la cuestión se convierta en un obstáculo para la operación o una responsabilidad posterior al cierre.
El cliente recibe un plan de remediación que identifica los acuerdos afectados, el requisito regulatorio actual, la inconsistencia contractual y la acción jurídica necesaria para corregir o asignar el riesgo.
Los requisitos de conexión eléctrica de la UE se rigen por códigos de red vinculantes, incluido el Reglamento de Requisitos para Generadores actualmente aplicable. El marco también está evolucionando: ACER presentó en 2023 propuestas de modificación de los códigos RfG y Demand Connection, y en 2024 del código HVDC, para su consideración por la Comisión Europea.
Por Qué los Clientes Eligen Nykitenko Legal para la Due Diligence de Activos
El objetivo de una auditoría de activos no es producir una lista más larga de documentos. Es determinar qué cuestión contractual o regulatoria puede modificar el precio de adquisición, impedir el cierre o convertirse en responsabilidad del comprador después de que cambie el control del activo.
Análisis de Riesgos a Nivel de Activo
La revisión conecta contratos, licencias, derechos de red y modificaciones históricas con la operación y valoración reales del activo energético.
Hallazgos Relevantes para la Operación
Los hallazgos de la due diligence se priorizan según su posible efecto sobre el cierre, el precio de compra, las garantías, las indemnizaciones, las condiciones precedentes y la exposición posterior al cierre.
Revisión del Árbol Contractual
La documentación histórica se examina como una estructura contractual conectada y no como acuerdos aislados, lo que facilita identificar obligaciones transferidas o preservadas mediante sucesivas modificaciones y operaciones.
Remediación Regulatoria Antes del Cierre
Cuando una cuestión contractual o de cumplimiento de red puede corregirse antes de completar la operación, el trabajo jurídico pasa de identificar el defecto a reestructurar los documentos afectados y asignar el riesgo restante.
Caso: Responsabilidad Heredada de Red de 450.000 € Identificada Antes de una Adquisición de un Activo Energético
Desafío
Un fondo internacional de infraestructura estaba adquiriendo un importante activo energético en Europa Central y Oriental y sospechaba que los acuerdos históricos de conexión a red contenían responsabilidades estructurales no reflejadas en los términos propuestos de la operación.
Estrategia
Nykitenko Legal realizó una revisión intensiva de due diligence del árbol contractual histórico del activo e identificó una exposición oculta de 450.000 € relacionada con el cumplimiento de conexión a red. Los hallazgos se incorporaron a una renegociación del Share Purchase Agreement, incluida la valoración de la operación y la asignación contractual del riesgo heredado identificado.
Resultado
La adquisición continuó con una valoración ajustada a la baja, con la exposición identificada de 450.000 € asignada fuera del inversor y con protección contractual frente a posteriores reclamaciones financieras y litigiosas derivadas del marco histórico de conexión a red.
Preguntas Frecuentes sobre Due Diligence de Activos Energéticos
¿Qué Debe Cubrir la Due Diligence Legal Antes de Comprar un Activo Energético?
La revisión debe seguir la estructura jurídica que permite al activo existir y operar, en lugar de limitarse a los documentos de propiedad corporativa.
Según el activo, esto puede incluir títulos y derechos de propiedad, licencias, acuerdos de conexión a red o gasoductos, derechos de capacidad, contratos materiales de suministro y offtake, restricciones relacionadas con financiación, litigios, disposiciones de cambio de control, garantías, modificaciones históricas y cumplimiento regulatorio.
El propósito es identificar qué derechos siguen siendo válidos después del cierre, qué responsabilidades se transfieren con la operación y qué cuestiones requieren remediación o protección en el SPA.
¿Un Acuerdo de Conexión a Red se Transfiere Automáticamente con el Activo?
No debe darse por supuesto que se transfiera.
El efecto de una adquisición sobre un acuerdo de conexión depende de la jurisdicción, la redacción contractual, la estructura de la adquisición y las reglas del TSO o DSO pertinente. Una adquisición de participaciones también puede producir un resultado jurídico distinto al de una adquisición de activos.
A nivel de la UE, los códigos de red de conexión establecen requisitos técnicos y regulatorios vinculantes para los usuarios de la red, pero la implementación y los acuerdos de conexión individuales también implican a autoridades nacionales y operadores del sistema.
¿Son Seguros los Contratos de Conexión a Red Existentes si el Activo Lleva Años Operando?
No necesariamente.
Un largo historial operativo no demuestra por sí mismo que todas las disposiciones contractuales sigan alineadas con los requisitos actuales. Las normas de conexión a red de la UE son jurídicamente vinculantes y el marco está siendo objeto de nuevas revisiones para abordar almacenamiento, recursos distribuidos, sistemas offshore y otros desarrollos del sistema eléctrico.
Por tanto, una auditoría de la operación debe comprobar tanto el cumplimiento histórico como si los requisitos regulatorios actuales o pendientes crean exposición adicional de remediación o inversión.
¿Cómo Deben Abordarse en el SPA las Responsabilidades Ocultas Identificadas Durante la Due Diligence?
La respuesta depende de la naturaleza y el valor del riesgo.
Una cuestión material puede afectar al precio de compra, las condiciones precedentes, las garantías, indemnizaciones específicas, mecanismos de escrow o retención, obligaciones de cierre o la asignación de responsabilidad posterior al cierre entre comprador y vendedor.
Lo importante es que un hallazgo significativo de due diligence se traduzca en los documentos de la operación y no permanezca únicamente como una nota en el informe jurídico.
¿Qué Ley Rige un Contrato Comercial Transfronterizo?
Para los contratos comprendidos en el marco Roma I de la UE, las partes pueden generalmente elegir la ley que rige su relación contractual. Si no se ha realizado una elección válida, Roma I establece reglas para determinar la ley aplicable según el tipo y las circunstancias del contrato.
Una cláusula de ley aplicable no elimina necesariamente las disposiciones imperativas de otra jurisdicción relevante, por lo que los acuerdos transfronterizos también deben revisarse frente a los requisitos regulatorios vinculados al activo y a la operación.
¿Cuándo Requiere la Due Diligence de un Activo Energético una Revisión Más Amplia del Proyecto o de la Infraestructura?
Puede requerirse una revisión más amplia cuando la adquisición dependa de contratos EPC u O&M, financiación de proyectos, estructuras SPV o JV, requisitos de prestamistas u obligaciones de infraestructura que vayan más allá de los documentos inmediatos de la adquisición.
En esas operaciones, la due diligence del activo puede coordinarse con Asistencia Jurídica para Proyectos de Infraestructura y Financiación de Proyectos Energéticos, de modo que el riesgo de adquisición se evalúe junto con la arquitectura contractual y financiera del proyecto.
Audite el Activo Antes de que la Responsabilidad Pase a Formar Parte de la Operación
Envíe la estructura propuesta de la operación, el activo objetivo, las jurisdicciones implicadas, el SPA o term sheet disponible, los contratos materiales, licencias, documentación de red o gasoductos y cualquier cuestión jurídica ya identificada durante la due diligence.
Nykitenko Legal evaluará la estructura de riesgo contractual y regulatorio del activo, identificará las responsabilidades que requieran mayor investigación o remediación y determinará cómo deben reflejarse los hallazgos materiales en los documentos de la operación.